公司授予境外股票，员工却犯非法经营罪
供稿：商事合规工作室
责编：运营事业部
公司授予境外股票美金换汇平台，员工却犯非法经营罪
— 文 / 胡亚琴、胡辉—
我国一些大型互联网公司会搭建VIE架构，选择在美国或香港上市，境内实体公司实施股权激励，员工获授的是境外股票美金换汇平台。以低价获得股票是让人兴奋与欣喜的事，但境外股票出卖后所获资金不是人民币，我国存在外汇管制，个人结汇年度总额5万美金，拥有大量美金的员工无法在短期内将美金直接兑换成人民币。周某作为早期入职阿某集团的员工，获授大量境外股票，在换汇过程中发现了一条生财之道，犯非法经营罪，获刑三年多。
一、周某因个人买房、装修美金换汇平台，联系王某兑换人民币
周某2004年入职阿某巴巴集团公司，持有阿某巴巴近3万股美股与15万股港股美金换汇平台。2014年经人介绍认识杭州吉某投资公司的王某，2015年周某卖掉股票后想将交易所得美金兑换成人民币用来装修、买房，故联系王某进行兑换，陆陆续续兑换人民币3000万元。值得注意的是：这个过程王某兑换的是自有资金，该行为违反了外汇管理政策，但没有触犯刑律。
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二、周某的犯罪过程
王某主动联系周某，表示杭州吉某投资公司在境外投资需要美元，问阿某集团有没有其他员工需要兑换美元的，周某便在公司钉钉群里问有无员工需要兑换美金美金换汇平台。之后，当有人要兑换时，周某会与员工、王某协商好兑换汇率，王某将人民币打入周某或其妻子个人银行账户，员工则将美金提现至香港的王某（或指定人员）账户，在王某确认收到美金后，周某将人民币打给员工。周某在转账时会扣除相关手续费，周某赚取了手续费200余万元。专项审核报告证明周某于2015年9月14日至2018年7月31日共为杭州吉某公司兑换人民币近3.2亿元。周某不纯粹是介绍兑换，而是将这变成了生意。至此，周某的行为符合了“违反国家规定，实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为”，符合非法经营罪的构成要件。
三、周某的行为构成非法经营罪
（一）案发
杭州吉某公司受到公安机关查处，查处当天，周某与王某还在进行人民币与美元间的交易美金换汇平台。周某自动投案（构成自首）、退出违法所得200余万元。
（二）数额认定
周某自己持有的股票卖出，与王某兑换获得人民币3000余万，予以扣减，不属于犯罪金额美金换汇平台。因此检察院指控：至案发，被告人周某共为王某等人兑换了等值于3.26亿元人民币的美元，并从中牟利人民币200多万元。扣减其自有资金，其非法经营数额达人民币2.96亿余元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条，非法经营数额在二千五百万元以上或者违法所得五十万元以上的，属于情节特别严重。根据《刑法》第二百二十五条，非法经营罪情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
（三）判决
被告人周某违反国家规定，在国家指定交易场所之外实施买卖外汇行为，扰乱金融市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，被法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币200万元美金换汇平台。
四、后语
或许周某不曾意识到自己的行为触犯了刑律，周某或许以为自己的行为只是违规，甚至是帮助了同事美金换汇平台。周某04年入职阿某巴巴集团公司，任行政经理，有着美好前程。可由于法律意识淡薄，却走上犯罪道路。
每个人心中都要紧绷“合法合规”的弦，私下买卖外汇均是违法、违规的美金换汇平台。我国对外汇实行强制管理制度，严禁任何个人和单位实施有损外汇管理制度的违法犯罪活动，任何组织、个人在我国境内从事外汇买卖、结汇业务，必须获得国家外汇管理部门的许可并在指定场所进行。违反国家规定，实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为，扰乱金融市场秩序，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。
作者简介
胡亚琴 律师
商事合规工作室
浙江大学法律硕士，拥有八年高校法学教师经历和十年执业律师经验，财富传承管理师美金换汇平台。
专注研究“企业、家业”风险隔离、私人财富风险防范及家企传承，如企业产权梳理及股权架构搭建、企业控制权安排、家族企业传承规划与方案实施、章程与议事规则个性化量身定制、企业全面法律风险防控体系建设等美金换汇平台。现任杭州市律协公司委委员。
胡辉 律师
商事合规工作室
毕业于厦门大学，拥有法学硕士学位和法学、文学学士学位，在公司治理、股权设计、股权激励、与公司有关争端解决等诉讼和非诉讼业务方面拥有丰富的经验美金换汇平台。
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